刑訴判決研討 - 100台上2806號判決關於前科紀錄與本案證據之間的關聯

   簡單來說，就是不可單純以被告的前科做為犯罪事實之證據。例如現在有一個縱火案，單純因為被告以前也縱過火，就認其有證據能力。

用法律術語來說，就要討論 「違反關聯性法則」

1。先討論是否有自然性關聯

其實只要有最低限度的證明力即可。以上述例子來說，這一關應該會過。

2。再討論是否有「法律性關聯」

這邊會討論是否有

• 誤判
• 過度評價

之可能。以上述例子來說，只單純提出前科紀錄，的確會有誤判和過度評價之可能，所以單純的前科紀錄是無證據能力的。

但這邊有一個例外，可以讓前科也具有證據能力。

以下判決另提到一重點，就是前科的調查應該在「調查證據」「訊問被訴事實」最後才調查，可參考§288Ⅳ規定。

請看以下之判決(有經修改) :

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    被告之前科紀錄等品格證據如與犯罪事實全然無關者，為避免影響職業法官認定事實之心證，該等證據應不得先於犯罪事實之證據而為調查，此乃刑事訴訟法第二百八十八條增訂第四項規定之所由設。

    基於習性推論禁止之法則，除非被告主動提出以為抗辯，自亦不容許由檢察官提出被告之品格證據資為證明犯罪事實之方法，俾免導致錯誤之結論或不公正之偏頗效應。

    惟被告之品格證據，倘與其犯罪事實具有關聯性，參諸外國立法例…，則可容許檢察官提出供為證明被告犯罪之動機、機會、意圖、預備、計畫、認識、同一性、無錯誤或意外等事項之用；

1. 例如被訴縱火之被告，其先前作案之手法有其特殊性，與本案雷同，檢察官雖不可提出被告以前所犯放火事證以證明其品格不良而推論犯罪，但可容許提出作為係同一人犯案之佐證
2. 又如被告抗辯不知其持有物係毒品甲基安非他命，檢察官得提出被告曾因施用甲基安非他命毒品被判刑之紀錄，以證明被告對毒品有所認識。

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綜上所述，其實只要想像成連續殺人犯就行了，通常電影中演的連續殺人犯都會有「犯罪簽名」，如果他案和本案的犯罪手法雷同，前科就例外的得有證據能力。

刑訴判決研析 - 99台上40號判決

我國對被告、第三人發動身體檢查的規範向來不夠完善，在92年修法時有參酌德國法的規定，但尚未明文具體，有以下三個原則，在99台上40號判決被採用，介紹如下

1。初始嫌疑的要求

先要有初始嫌疑，才可以進行身體檢查，而不是透過身體檢查來產生初始嫌疑。
身體檢查的目的在確認，或提高「初始嫌疑」，如果沒有任何初始嫌疑之情況下，用身體檢查來探求初始嫌疑，則非合法手段。

2。無損健康的要求
不得產生不可回復、或是產生延續性的痛苦。

3。醫師與醫術準則之要求
做為上述「無損健康要求」的程序性擔保

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而身體檢查處分，係干預身體不受侵犯及匿名、隱私權利之強制處分。

• (外部)刑事訴訟法第二百零五條之二規定，檢察事務官、司法警察官或司法警察因調查犯罪情形及蒐集證據之「必要」，對於經拘提或逮捕到案之犯罪嫌疑人或被告，得違反犯罪嫌疑人或被告之意思，採取其指紋、掌紋、腳印，予以照相、測量身高或類似之行為；
• (內部)有「相當理由」認為採取毛髮、唾液、尿液、聲調或吐氣得作為犯罪之證據時，並得採取之。

此項檢察事務官、司法警察官、司法警察之身體採證權，依其立法意旨，乃著眼於偵查階段之「及時」搜證，亦即若非於拘提或逮捕到案之同時，立即為本法條所定之採集行為，將無從有效獲得證據資料，是其目的在使偵查順遂、證據有效取得，俾國家刑罰權得以實現，而賦與警察不須令狀或許可，即得干預、侵害被告身體之特例，適用上自應從嚴。

• 干預被告身體外部，須具備因調查犯罪情形及蒐集證據之「必要性」，
• 干預身體內部時，並附以「有相當理由認為得作為犯罪證據」之要件，方得為之。

此「必要性」或「相當理由」之判斷，須就(以下做綜合權衡)

• 犯罪嫌疑程度
• 犯罪態樣
• 所涉案件之輕重
• 證據之價值及重要性
• 如不及時採取，有無立證上困難
• 是否有其他替代方法存在之取得必要性
• 所採取者是否作為本案證據
• 犯罪嫌疑人或被告不利益之程度等一切情狀 

於執行採證行為時，就採證目的及採證證據之選擇，應符合比例原則，並以侵害最小之手段為之。

其中強制採取尿液係屬侵入身體而作穿刺性或侵入性之身體採證，尤須

• 無致犯罪嫌疑人或被告生命危險或嚴重損及健康之虞 ( 這裡即是無損健康要求 )
• 僅得由專業醫師或熟習該技能者，遵循醫術準則，採用醫學上認為相當之方法行之。(醫師與醫術準則之要求)

而此項「必要性」或「相當理由」之有無，法院於審理時得依職權予以審查，以兼顧國家刑罰權之實現與個人身體不受侵犯及隱私權之保障。依原判決事實認定，上訴人為警查獲時係通緝犯，並為持有毒品之現行犯，警員因而逕行逮捕被告乙情，則警員因其已具備施用毒品之初始嫌疑，基於調查違反毒品危害防制條例犯罪及蒐集證據之必要性，鑒於毒品成分殘留於尿液中有一定時間，逾此時間即難以檢出，且除此方法外別無其他蒐證方式，而有其立證上困難，認有及時採其尿液作為犯罪證據之相當理由，乃依刑事訴訟法第二百零五條之二規定，對上訴人為採尿蒐證措施，復由專業醫護人員依醫學上通常導尿程序採取，於法難謂不合。

(簡化來說，需有初始嫌疑之要求，再判斷得否進行外部、內部不同判斷標準的身體檢查，並需兼備無損健康要求以及醫師與醫術準則之要求)

刑訴-103台上字第448號判決 - 另案扣押與一目瞭然法則

另案扣押有二個問題:

1. 一者是未規定如§137Ⅱ 準用§131Ⅲ 的規定，陳報法院做事後審查。(雖然要送交該管法院或檢察官)

2. 另案扣押有可能成為透過一張搜索票無邊際的搜括。

目前最高法院也同意了美國法的一目瞭法則，適度的限縮另案扣押的範圍。

以上二問題在「103台上字第448號判決」中一次性的解決。引用(自行做段落切割)如下:

刑事訴訟法第一百五十二條規定之「另案扣押」，係源自於「一目瞭然」法則，亦即執法人員在合法執行本案搜索、扣押時，若在目視範圍以內發現另案應扣押之物，得無令狀予以扣押之。

(係採王兆鵬老師見解-美國法，原條文並沒有「目視範圍」的限制)

所謂另案，不以已經發覺之案件為限，以便機動性地保全該證據，俾利於真實之發現及公共利益之維護；但為避免執法人員假藉一紙搜索票進行所謂釣魚式的搜括，此之扣押所容准者，應僅限於執法人員以目視方式發現之其他證據，而非授權執法人員為另一個搜索行為。

(另案扣押「不是」開啟另一個搜索行為，只能單純的以目視所及(例如看到槍) 者進行扣押。所以查緝毒品為由，最後去翻動被告之物而扣押，就會走到§158-4的討論，等下會提到)

本條就另案扣押所取得之物，雖僅規定「分別送交該管法院或檢察官」，而無類如同法第一百三十七條「附帶扣押」第二項準用第一百三十一條第三項之規定，應報由法院事後審查該扣押之合法性，惟鑒於其仍屬事先未經令狀審查之扣押，對扣押物而言，性質上與無票搜索無殊，故案件遇有司法警察機關實施「另案扣押」時，法院自仍應依職權審查其前階段之本案搜索是否合法: ( 算是§152的補充，分項如下)

• 苟前階段之搜索違法，則後階段之「另案扣押」應屬第二次違法，所取得之證據應予排除 ( 前行為違法比較嚴重)
• 若前階段之搜索合法，則應就(後階段)
• 個案之具體情節，審視其有無相當理由信其係得為證據或得沒收之物？
• 是否為司法警察意外的、偶然的發現？
• 以及依扣押物之性質與有無扣押之必要性，據以判斷「另案扣押」是否符合法律之正當性，
• 並有刑事訴訟法第一百五十八條之四規定之適用。

(以下是事實上的應用)

卷查本件上訴人…其第一階段之本案搜索為屬合法無疑。

又警察持搜索票進入上開處所執行搜索時，意外發現該處所置有…製造槍枝主要組成零件之工具，雖非該毒品案件本案應扣押之物，然依該等物件之性質或為構成犯罪之違禁物，或為供犯罪所用之物，實已存在有「另案」犯罪之合理跡證，並足認已有相當理由相信其係應扣押之物，為避免導致證據湮滅，執法警察既在搜索處所意外發現附表之物，依法自得為「另案扣押」。從而原判決認本件之搜索、扣押為合法，如附表所示之扣押物為有證據能力，核無不合。